夫妻共同房产赠与情人 是有效的行为吗？

解析四

一些婚姻问题可用协议约束

王肃（中原工学院副教授法学博士）：

夫妻一方和第三者达成的侵犯另一方财产利益的不忠诚协议的约定，因为侵犯了夫妻另一方的财产权，且违反了《婚姻法》中“夫妻应当相互忠诚”之条款的规定，因此属于无效。而在现实中，由于某种原因，夫妻双方之间达成的忠诚协议则应为有效。

所谓忠诚协议，即夫妻双方为了维护婚姻关系，而相互或者单方承诺，一旦自己不忠诚婚姻时，则愿意放弃部分或者全部财产，或者赔偿无过错方一定的物质或者精神损失的约定。有专家认为，由于该类协议限制了离婚自由权，应属无效。但也有专家认为，忠诚协议只要不违反法律规定则应该有效，并不是所有的忠诚协议都限制了离婚自由。因此，没有限制离婚自由的忠诚协议应为有效。同时，忠诚协议如果仅对离婚后财产处置问题进行约定，由于该约定仅是财产的约定，符合婚姻法规定的过错方赔偿原则和精神，是对婚姻法过错方如何具体赔偿的补充，因此，该对不忠诚一方在离婚时之财产处置的约定属于有效约定。这和限制离婚自由的法律规定不矛盾，反而是对《婚姻法》过错赔偿原则的具体遵守和执行。在这种情况下，签订了忠诚协议后，只要过错方有重婚、配偶者与他人同居，违反了《婚姻法》第四条规定的关于夫妻应该相互忠诚的条款，在离婚时，就应按照忠诚协议中对财产的处置约定进行财产分割。

当然，在忠诚协议中，不得对是否离婚或者子女归谁抚养问题进行约定，如对该部分问题进行约定的，该部分约定应确认为无效。

因为是否离婚问题不适合约定，而应该遵守法律规定。法律规定离婚只有一个条件，即夫妻感情确实破裂，法律并没有把是否忠诚作为判断双方离婚的一个绝对条件。虽然司法解释将重婚和有配偶与他人同居作为准予离婚的条件之一，但是，该条件仍然不能作为协议的内容，而应该作为法院判断夫妻感情是否破裂的标准。如果允许将是否离婚写入忠诚协议，则涉嫌侵犯了法律规定的离婚自由权。毕竟并不是所有人有外遇就必然离婚。

另外，孩子的抚养归属问题也不得作为忠诚协议约定的有效内容。因为按照法律规定，离婚时孩子抚养权的归属问题比较复杂，法律只确定一个大的原则，即有利于孩子成长的原则。同时，不仅是法律，司法解释也对孩子的抚养问题作出了许多规定。如果允许夫妻双方硬性约定孩子的抚养归属问题，则可能侵犯孩子的利益。需要说明的是，上述部分内容的约定无效，并不影响其他部分忠诚协议条款的效力。

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